展会、论文、视频公开后,还能申请专利吗?
展会、论文、视频公开后还能申请专利吗?Invention Village(AI 专利助手)按《专利法》第二十四条讲四种情形、六个月、声明与证明和自查步骤。
如果你已经公开过,现在最该做的是:确定最早一次公开的日期和方式,判断是否属于这四种情形,然后尽快决定要不要申请。
为什么公开会让专利申请出问题
《专利法》第二十二条规定,授予专利权的发明和实用新型应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性要求该技术不属于现有技术,而“现有技术,是指申请日以前在国内外为公众所知的技术”。
这句话有三个要点:
- 时间点是申请日。 申请日以前公开的内容都算数。
- 国内外都算。 在海外网站、外国展会上公开的内容,同样算现有技术。
- 公开者包括你自己。 法律不区分是别人公开还是申请人自己公开。你自己发的论文、视频、官网介绍,一样会成为你自己申请的现有技术。
中国实行先申请原则(第九条),所以“先公开、再申请”是很多初创团队和研发人员踩过的坑。
唯一的例外:第二十四条的四种情形
《专利法》第二十四条原文:
申请专利的发明创造在申请日以前六个月内,有下列情形之一的,不丧失新颖性: (一)在国家出现紧急状态或者非常情况时,为公共利益目的首次公开的; (二)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的; (三)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的; (四)他人未经申请人同意而泄露其内容的。
注意几个细节:
- 六个月从申请日往前数。 要在这六个月之内把申请递交上去。
- “首次”二字。 第(一)(二)(三)项都要求是首次公开、首次展出、首次发表。
- 只有这四种。 不在名单里的公开方式,没有六个月宽限期。
什么样的展会和会议才算
《专利法实施细则》(2023 年修订,2024 年 1 月 20 日起施行)第三十三条对第(二)(三)项做了界定:
- “中国政府承认的国际展览会”,是指《国际展览会公约》规定的、在国际展览局注册或者由其认可的国际展览会。
- “学术会议或者技术会议”,是指国务院有关主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议,以及国务院有关主管部门认可的由国际组织召开的学术会议或者技术会议。
按字面理解,下面这些通常不在名单里(具体个案请专业人士判断):
- 行业展、企业自办的发布会、普通商业展会
- 地方性学会或企业组织的研讨会
- 期刊论文、预印本平台上的论文(它们不是“会议”)
“你参加的这个展会,算不算被国际展览局注册或认可”“这个学会算不算全国性学术团体”,需要查证后才能回答,不要凭印象判断。
声明和证明:不做就不适用
属于第(二)(三)项的,申请人要做两件事(实施细则第三十三条第三款):
- 提出专利申请时声明。
- 自申请日起 2 个月内提交有关发明创造已经展出或者发表,以及展出或者发表日期的证明文件。
属于第(一)(四)项的,国务院专利行政部门认为必要时,可以要求申请人在指定期限内提交证明文件。
细则同时规定,没有按要求声明、提交证明文件,或者没有在指定期限内提交证明文件的,“其申请不适用专利法第二十四条的规定”。也就是说,条件满足了、但程序没做,宽限期照样不适用。
常见公开方式,逐一对照
下表是我按上面的条文做的对照,属于一般性判断,不是对个案的结论。
| 你的公开方式 | 是否属于第二十四条的四种情形 | 说明 |
|---|---|---|
| 普通展会、行业展、产品发布会 | 一般不属于 | 不是“中国政府主办或者承认的国际展览会” |
| 国际展览局注册或认可的国际展览会 | 可能属于第(二)项 | 需要声明,并在 2 个月内交证明 |
| 国务院主管部门或全国性学术团体办的学术/技术会议 | 可能属于第(三)项 | 同上,且须是“首次发表” |
| 期刊论文、预印本、其他会议 | 一般不属于 | 不在“规定的学术会议或者技术会议”之内 |
| 官网、视频、公众号、社交媒体、应用商店 | 一般不属于 | 任何人都能看到,即构成公开 |
| 已经销售、交付客户、公开使用 | 一般不属于 | 已经公开的使用和销售可能构成现有技术 |
| 只给签了保密协议的对象看 | 一般不算公开 | 要看对方是否真的受约束,内容有没有被泄露 |
| 别人未经你同意泄露 | 可能属于第(四)项 | 国务院专利行政部门认为必要时可要求你提交证明 |
宽限期不等于“六个月内随时都安全”
两个常被忽略的点:
- 宽限期只保护你自己的那一次公开。 它让这一次公开不影响新颖性,并不阻止别人在你公开之后、你递交之前,独立做出同样的东西并先申请或先公开。因为中国是先申请制,别人先到,你就可能输。
- 已经公开的细节,一般不能再作为你的专利内容。 不属于四种情形的,公开过的技术方案本身基本无法再授权。没有公开过的改进、新的实施方式,仍可能另行申请。
国外怎么办
多数国家要求绝对新颖性,各国宽限期差别很大。Invention Village(AI 专利助手)的“公开后还能申请吗”工具页写道:美国给 12 个月,中国只在几种情形下给 6 个月,欧洲和英国几乎没有。美国专利商标局(USPTO)自己也写明:美国可在发明人自己公开后 12 个月内提交申请,但这种提前公开可能妨碍在外国取得专利。
所以如果你打算在多个国家申请,不要把中国或美国的宽限期当作通用规则。
如果你已经公开了,按这个顺序做
- 先停下来。 在想清楚之前,不要再公开更多细节,也不要继续发布同一技术的其他资料。
- 找到最早的一次公开。 记下日期、方式、地点、公开了哪些内容,保留证据(展会证明、论文接收函、网页截图、视频发布记录)。宽限期从最早一次开始算。
- 判断是否属于四种情形。 可以先用免费的公开后还能申请吗工具初筛。它不知道你具体公开了什么,也不判断技术新不新。
- 在宽限期内的,尽快递交申请。 属于第(二)(三)项的,别忘了在申请时声明、2 个月内补证明。
- 不在宽限期内的, 把没有公开过的改进单独整理出来,评估能不能另行申请。
- 涉及多国申请的, 在做任何决定前,请专业人士核对每个国家的规则。
下次怎么避免
- 先申请,后公开。 展会、论文、融资路演之前,先把申请递交上去。
- 12 个月优先权。 第二十九条规定,自发明在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内,就相同主题又向国务院专利行政部门提出申请的,可以享有优先权。先递交一份申请,后面做改进也有余地。
- 给团队定规矩。 论文投稿、发布会稿件、视频,发布前由专人查一遍“有没有技术方案还没申请”。
- 想先做技术公开,也先查一下。 参考我的另一篇文章《防御性公开》,了解什么时候主动公开反而有用。
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常见问题
论文已经发表了,还能申请专利吗?
一般不能。期刊论文和预印本不在第二十四条列举的“规定的学术会议或者技术会议”之内。你没有写进论文的改进,可能仍可单独申请。
我在展会上展示过,有六个月宽限期吗?
只有“中国政府主办或者承认的国际展览会”才可能适用第(二)项,普通展会一般不适用。能否适用,要查展会是否在国际展览局注册或认可。
学术会议发言算宽限期吗?
只有“规定的学术会议或者技术会议”(国务院有关主管部门或全国性学术团体组织的,或经国务院有关主管部门认可的由国际组织召开的)可能适用,并且要是首次发表。
宽限期要办什么手续?
属于第(二)(三)项的,要在提出专利申请时声明,并在申请日起 2 个月内提交证明文件。没做的话,该申请不适用第二十四条。
签了保密协议就一定不算公开吗?
一般不算,但要看对方是否真的受约束、内容有没有被泄露。已经成交或报价的销售不要当作保密协议下的展示处理。
别人泄露了我的技术,怎么办?
属于第(四)项的,需在申请日以前六个月内提交申请,必要时按要求提交证明。请尽快找专业人士处理。
我已经公开过一次,只是视频,没人看,还算公开吗?
法律的标准是“为公众所知”,是否构成公开要看个案。不要以为没人看就没有公开,请先咨询专业人士。